股份代持協(xié)議可能存在的風(fēng)險

股權(quán)代持協(xié)議風(fēng)險包括其法律效力被否定，顯名股東惡意侵害隱名股東權(quán)益，隱名股東難以確立股東身份、無法向公司主張權(quán)益，顯名股東債權(quán)人針對代持股權(quán)強制執(zhí)行等。

一、股權(quán)代持協(xié)議的法律效力被否定

股權(quán)代持協(xié)議的主要目的是通過該協(xié)議實現(xiàn)隱名股東的投資目的。法律或行政法規(guī)可能禁止或限制隱名股東實施投資行為或投資于特定行業(yè)。

如果隱名股東屬于被禁止或限制實施投資行為的人，或者其擬投資的企業(yè)所在的行業(yè)屬于法律或行政法規(guī)禁止或限制投資的特定行業(yè)，則股權(quán)代持協(xié)議可能被認定為具有非法目的。

此時，盡管股權(quán)代持協(xié)議本身并不為法律或行政法規(guī)所禁止，但卻可能因為其目的的非法性而被認定為屬于“以合法形式掩蓋非法目的”的行為，從而被認定為無效法律行為。

二、顯名股東惡意侵害隱名股東權(quán)益

在一般的股權(quán)代持關(guān)系中，實際出資人隱于幕后，名義股東則接受隱名股東委托，在臺前代為行使股東權(quán)利。面對各種誘惑，顯名股東很可能違反股權(quán)代持協(xié)議之約定，侵害隱名股東利益，其主要情形包括：名義股東不向隱名股東轉(zhuǎn)交投資收益；名義股東濫用股東權(quán)利(重大決策事項未經(jīng)協(xié)商)；顯名股東擅自處置股權(quán)(轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押)，等等。

三、隱名股東難以確立股東身份、無法向公司主張權(quán)益

雖然《公司法司法解釋(三)》第二十五條原則上肯定了股權(quán)代持協(xié)議的法律效力，但投資權(quán)益并不等同于股東權(quán)益，投資權(quán)益只能向名義股東(代持人)主張，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性。

隱名股東如果想從幕后走到臺前，成為法律認可的股東，光憑一紙代持協(xié)議是不夠的。必須經(jīng)過公司半數(shù)以上股東同意，實際出資人方可向法院請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記。之后，隱名股東才能夠成為顯名股東并向公司主張股東權(quán)利。

四、顯名股東債權(quán)人針對代持股權(quán)強制執(zhí)行

在股份代持結(jié)構(gòu)之下，股份登記在顯名股東名下，其在法律上將被視為顯名股東的財產(chǎn)。如果有第三人(主要是顯名股東的債權(quán)人)獲得針對顯名股東的法院生效判決，該第三人極可能提出針對代持股份的執(zhí)行請求。

在這種情形下，隱名股東能否以其系實際出資人為由對抗該第三人的執(zhí)行請求(提出執(zhí)行異議)在法律上沒有明確規(guī)定，因而存在極大的法律風(fēng)險。

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